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江蘇省律師協會關于印發《律師辦理競業限制糾紛法律業務操作指引》和《律師辦理商業秘密保護非訴法律業務操作指引》的通知
日期:2022-05-07    閱讀:490次

《律師辦理競業限制糾紛法律業務操作指引》

《律師辦理商業秘密保護非訴法律業務操作指引》

 

目  錄

1.  《律師辦理競業限制糾紛法律業務操作指引》序言

3

2.  《律師辦理競業限制糾紛法律業務操作指引》正文

5

3.  《律師辦理商業秘密保護非訴法律業務操作指引》序言

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4.  《律師辦理商業秘密保護非訴法律業務操作指引》正文

33

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

律師辦理競業限制糾紛法律業務操作指引

序言

 

當今社會,現代企業特別是高科技企業,對掌握企業商業秘密的人才越來越重視。隨著市場競爭的加劇,企業對商業秘密的保護意識不斷加強,越來越多的用人單位主動要求與掌握本單位商業秘密的勞動者簽訂競業限制協議。

競業限制制度雖然有利于保障用人單位的競爭優勢,但也在一定程度上限制了勞動者的自由擇業權利。可以說,競業限制制度是一把“雙刃劍”,發生爭議后裁判觀點的寬嚴尺寸把握,關乎對用人單位的商業秘密和知識產權相關保密事項的保護程度,又關乎勞動者的勞動權尤其是擇業自由權的實現程度。因此,競業限制糾紛的良好解決,有助于構建和諧穩定的勞動關系,促進形成公平有序的市場競爭秩序,助力優化營商環境。

為了指導和規范律師代理競業限制糾紛案件,充分發揮律師在競業限制法律服務業務中的作用,江蘇省律師協會依據相關法律、法規及相關司法解釋的規定,結合律師業務實踐編寫制定了《律師辦理競業限制糾紛法律業務操作指引》(以下簡稱

《指引》)。

《指引》分五章、五十四條,共一萬兩千余字。從競業限制制度涉及的法律規定出發,介紹了相關競業限制有關概念、業務特點、程序事項,特別是對競業限制糾紛中常見問題的代理思路進行展示。此外,《指引》還分別從代理競業限制糾紛申請人或者原告、代理被申請人或者被告的角度,提示律師在提供此類法律服務中的注意事項和法律風險,以期為律師代理做好指引作用。

競業限制糾紛法律服務是勞動爭議中爭議金額大、焦點多、

專業強的一類業務,裁判觀點存在諸多爭議。《指引》是江蘇省律師代理此類糾紛業務經驗進行的一項探索,所形成的有關總結成果,難免存在疏漏和缺點。今后,我們還將不斷結合律師實務和各方意見進行修訂和完善,爭取將《指引》變為律師辦理競業限制糾紛的常用案頭工具。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

第一章 總則

 

第一條 制定目的

為指導江蘇省執業律師(以下簡稱“律師”)辦理競業限制糾紛法律業務,規范律師執業行為,保障律師依法履行職責,充分發揮律師在競業限制糾紛法律業務中的作用,特制定本指引。

第二條 制定單位

本指引由江蘇省律師協會依據相關法律、法規及相關司法解釋的規定,結合律師業務實踐制定。

第三條 制定時間

本指引于 2021 年 11 月制定,并于 2022 年 4 月公布。

第四條 特別事項

1.             本指引所稱競業限制糾紛,是指基于《中華人民共和國勞動合同法》第二十三條、第二十四條規定,用人單位與勞動者之間關于競業限制協議效力、履行、責任追究等事宜產生的爭議,不包括基于《中華人民共和國公司法》第一百四十八條規定的公司董事、高級管理人員競業限制義務所產生的糾紛。

2.             律師在辦理競業限制糾紛法律業務時,應當遵守憲法和法律,恪守律師職業道德和執業紀律,在委托人的授權范圍內,積極維護委托人的合法權益。

 

第二章 競業限制糾紛概述

 

第一節 法律依據第五條 法律、法規依據

1.             《中華人民共和國勞動合同法》(2007 年 6 月 29 日通過,自 2008 年 1 月 1 日起施行,2012 年 12 月 28 日修改,自 2013 年 7 月 1 日起施行)首次以法律形式對用人單位與勞動者約定競業限制進行相關規定,對約定競業限制中用人單位與勞動者的權利義務、民事責任等作了原則性規定。

2.             《中華人民共和國反不正當競爭法》(1993 年 9 月 2 日通過,2019 年 4 月 23 日修正)以法律形式定義了商業秘密的概念。

3.             《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》(2007 年 12 月

29 日通過,自 2008 年 5 月 1 日起施行)就勞動爭議仲裁時效、仲裁申請、仲裁管轄、不服仲裁裁決申請撤銷及提起訴訟等作了規定。

4. 《江蘇省勞動合同條例》(2003 年 10 月 25 日通過,2013 年 1 月 15 日修訂,自 2013 年 5 月 1 日起施行)就江蘇省行政區域內的用人單位與勞動者約定競業限制進行相關規定,對約定競業限制中用人單位支付競業限制經濟補償標準、競業限制范圍等作了規定。

第六條 司法解釋依據

《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕26 號,自 2021 年 1 月 1 日起施行)對約定競業限制中用人單位支付競業限制經濟補償標準、解除競業限制協議、競業限制義務繼續履行等作了規定。

第七條 主要實體性規范條款列舉

1.             《中華人民共和國勞動合同法》第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項。

對負有保密義務的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。

2.             《中華人民共和國勞動合同法》第二十四條 競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定,競業限制的約定不得違反法律、法規的規定。

在解除或者終止勞動合同后,前款規定的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的有競爭關系的其他用人單位,或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務的競業限制期限,不得超過二年。

3.             《中華人民共和國勞動合同法》第九十條 勞動者違反本法規定解除勞動合同,或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業限制,給用人單位造成損失的,應當承擔賠償責任。

4.             《中華人民共和國反不正當競爭法》第九條第四款 本法所稱的商業秘密,是指不為公眾所知悉、具有商業價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息、經營信息等商業信息。

5.             《江蘇省勞動合同條例》第二十七條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項。

對負有保密義務的勞動者,用人單位可以與其在勞動合同或者保密協議中,就勞動者要求解除勞動合同的提前通知期以及提前通知期內的崗位調整、勞動報酬作出約定。提前通知期不得超過六個月。

6.             《江蘇省勞動合同條例》第二十八條 用人單位對處于競業限制期限內的離職勞動者應當按月給予經濟補償,月經濟補償額不得低于該勞動者離開用人單位前十二個月的月平均工資的三分之一。

用人單位未按照約定給予勞動者經濟補償的,勞動者可以不履行競業限制義務,但勞動者已經履行的,有權要求用人單位給予經濟補償。

競業限制約定中的同類產品、同類業務僅限于勞動者離職前用人單位實際生產或者經營的相關產品和業務。競業限制的期限由當事人約定,最長不得超過二年。

7.             《江蘇省勞動合同條例》第三十五條第二款 勞動合同因勞動者退休而終止的,保密協議、競業限制約定仍具有約束力。

8.             《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第三十六條 當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業限制,但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者經濟補償,勞動者履行了競業限制義務,要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的 30%按月支付經濟補償的,人民法院應予支持。

前款規定的月平均工資的 30%低于勞動合同履行地最低工資標準的,按照勞動合同履行地最低工資標準支付。

9.             《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第三十七條 當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業限制和經濟補償,當事人解除勞動合同時,除另有約定外,用人單位要求勞動者履行競業限制義務,或者勞動者履行了競業限制義務后要求用人單位支付經濟補償的,人民法院應予支持。

10.        《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第三十八條 當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業限制和經濟補償,勞動合同解除或者終止后,因用人單位的原因導致三個月未支付經濟補償,勞動者請求解除競業限制約定的,人民法院應予支持。

11.        《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第三十九條 在競業限制期限內,用人單位請求解除競業限制協議的,人民法院應予支持。

在解除競業限制協議時,勞動者請求用人單位額外支付勞

動者三個月的競業限制經濟補償的,人民法院應予支持。


12.        《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第四十條 勞動者違反競業限制約定,向用人單位支付違約金后,用人單位要求勞動者按照約定繼續履行競業限制義務的,人民法院應予支持。

第 八條 主要程序性規范條款列舉

1.             《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第二條 中華人民共和國境內的用人單位與勞動者發生的下列勞動爭議,適用本法:

(1)因確認勞動關系發生的爭議;

(2)因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發生的爭議;

(3)因除名、辭退和辭職、離職發生的爭議;

(4)因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發生的爭議;

(5)因勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金等發生的爭議;

(6)法律、法規規定的其他勞動爭議。

2.             《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第六條 發生勞動爭議,當事人對自己提出的主張,有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的,用人單位應當提供;用人單位不提供的,應當承擔不利后果。

3.             《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第二十一條 勞動爭議仲裁委員會負責管轄本區域內發生的勞動爭議。

勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的,由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。

4.             《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第二十七條 勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。

前款規定的仲裁時效,因當事人一方向對方當事人主張權利,或者向有關部門請求權利救濟,或者對方當事人同意履行義務而中斷。從中斷時起,仲裁時效期間重新計算。

因不可抗力或者有其他正當理由,當事人不能在本條第一款規定的仲裁時效期間申請仲裁的,仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起,仲裁時效期間繼續計算。

勞動關系存續期間因拖欠勞動報酬發生爭議的,勞動者申請仲裁不受本條第一款規定的仲裁時效期間的限制;但是,勞動關系終止的,應當自勞動關系終止之日起一年內提出。

5.             《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第五十條 當事人對本法第四十七條規定以外的其他勞動爭議案件的仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院提起訴訟;期滿不起訴的,裁決書發生法律效力。

6.             《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第三條 勞動爭議案件由用人單位所在地或者勞動合同履行地的基層人民法院管轄。

勞動合同履行地不明確的,由用人單位所在地的基層人民法院管轄。

法律另有規定的,依照其規定。

7.             《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第四條 勞動者與用人單位均不服勞動爭議仲裁機構的同一裁決,向同一人民法院起訴的,人民法院應當并案審理,雙方當事人互為原告和被告,對雙方的訴訟請求,人民法院應當一并作出裁決。在訴訟過程中,一方當事人撤訴的,人民法院應當根據另一方當事人的訴訟請求繼續審理。雙方當事人就同一仲裁裁決分別向有管轄權的人民法院起訴的,后受理的人民法院應當將案件移送給先受理的人民法院。

第二節 相關概念第九條 競業限制

競業限制,是指用人單位與勞動者約定,在一定期限內,勞動者不得到與本單位生產或經營同類產品、從事同類業務的有競爭關系的其他單位任職或者提供服務,也不得自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務。

第十條 競業限制協議

競業限制協議,是指用人單位與勞動者就競業限制事宜達成的有關約定。競業限制協議可以是用人單位與勞動者在勞動合同、保密協議中約定的條款,也可以是用人單位與勞動者簽訂的單獨文本。

第十一條 競業限制人員競業限制人員,是指依照法律規定用人單位可以與之約定競業限制協議的勞動者。競業限制人員僅限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。

第十二條 競業限制經濟補償

1.             競業限制經濟補償,是指用人單位與勞動者簽訂競業限制協議后,為補償勞動者履行競業限制義務所受到的就業自由限制而向勞動者支付的對價。競業限制經濟補償,一般以金錢確定。

2.             競業限制月經濟補償標準,最高人民法院規定按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的 30%確定,如月平均工資的 30%低于勞動合同履行地最低工資標準的,按照勞動合同履行地最低工資標準支付。不同地區對競業限制月經濟補償標準,存在不同標準。如江蘇省規定,月經濟補償標準不得低于該勞動者離開用人單位前十二個月的月平均工資的三分之一。對此,律師應當予以注意。

3.             競業限制經濟補償,一般應當在解除或者終止勞動合同后的競業限制期限內按月支付。對于約定勞動者在職期間競業限制的,無法律規定必須給予經濟補償。

第十三條 競業限制違約金

競業限制違約金,是指勞動者違反競業限制義務而按照約定向用人單位承擔的金錢給付責任。競業限制違約金,一般以金錢確定。現有法律、法規、司法解釋對競業限制違約金標準尚無明確規定。

第十四條 競業限制期限

競業限制期限,是指競業限制協議中約定勞動者履行競業限制義務的限定時間。競業限制期限,最長不得超過解除或者終止勞動合同后二年。對于勞動者在用人單位工作期間能否約定履行競業限制義務,主流觀點持認可態度。

第十五條 競業限制范圍

競業限制范圍,是指競業限制協議中約定由勞動者履行競業限制義務的內容界限。

第十六條 競業限制地域

競業限制地域,是指競業限制協議中約定由勞動者履行競業限制義務的地理區域界限。

第三節 業務概述第十七條 競業限制糾紛法律業務

1.   競業限制糾紛法律業務,是指用人單位與勞動者就競業限制協議的效力、履行、責任追究等產生爭議,律師接受用人單位或者勞動者的委托,代理委托人參加勞動爭議仲裁、民事訴訟、執行等。

2.   常見競業限制糾紛法律業務列舉:

(1)用人單位主張勞動者違反競業限制義務,要求勞動者承

擔違約責任或者賠償損失,律師代理委托人參加勞動爭議仲裁、民事訴訟;

(2)用人單位主張勞動者違反競業限制義務,要求勞動者返還競業限制經濟補償,律師代理委托人參加勞動爭議仲裁、民事訴訟;

(3)用人單位請求確認競業限制協議無效,律師代理委托人參加勞動爭議仲裁、民事訴訟;

(4)用人單位請求解除競業限制協議,律師代理委托人參加勞動爭議仲裁、民事訴訟;

(5)勞動者請求用人單位給付競業限制經濟補償,律師代理委托人參加勞動爭議仲裁、民事訴訟;

(6)勞動者請求確認競業限制協議無效,律師代理委托人參加勞動爭議仲裁、民事訴訟;

(7)勞動者請求解除競業限制協議,律師代理委托人參加勞動爭議仲裁、民事訴訟;

(8)根據生效仲裁、訴訟法律文書,律師代理委托人參加執行。

以上用人單位或者勞動者的請求,可能單一出現,也可能混合、交織出現于同一爭議案件中。

3. 律師辦理競業限制糾紛法律業務的服務范圍主要如下:

(1)就相關事實進行調查取證;

(2)就相關法律問題出具分析意見;

(3)就爭議解決方案提出建議;

(4)代為起草相關的法律文書;

(5)代理參與爭議涉及的勞動爭議仲裁、民事訴訟及執行程序;

(6)與糾紛相對方的和解、調解。

第 十八 條 業務特點

1.   競業限制糾紛,主流觀點認為屬于勞動爭議。因此,勞動爭議仲裁程序是解決競業限制糾紛的前置程序,對勞動爭議仲裁裁決不服的,方可提起訴訟。

2.   根據司法實踐,競業限制糾紛案件具有如下特點:

(1)法律、法規及司法解釋對相關法律問題的規定不明確;

(2)專業性強,舉證難度大,爭議焦點多;

(3)案件有關爭議問題,各地裁判標準不統一;

(4)爭議解決周期較長。

第三章 辦理競業限制糾紛法律業務的一般操作指引

第十九條 利益沖突審查

1.             律師應注意,同一事務所的律師不得在同一競業限制糾紛法律業務中同時為用人單位和勞動者擔任代理人,不得在勞動仲裁或訴訟案件中接受本所單位客戶的勞動者的委托。

2.             律師辦理競業限制糾紛法律業務,在接受當事人咨詢或者委托之前,應當查明爭議各方當事人的主體狀況,根據關于律師執業利益沖突的規則進行利益沖突審查。對于存在利益沖突的,應當拒絕接受委托并說明原因和理由。

第二十條 法律服務合同

律師應當以律師事務所的名義與委托人訂立書面的法律服


務合同,明確約定委托事項、承辦律師、提供法律服務的方式和范圍、法律服務費用、雙方的權利和義務等法律服務事項。

第二十一條 調查了解爭議問題與相關事實

1.             律師了解清楚爭議各方的爭議問題與相關事實,是律師辦理競業限制糾紛法律業務的前提。

2.             律師代理競業限制糾紛案件時,可以結合當事人的請求事項,注意了解與案件有關的下列情況:

(1)用人單位的基本情況(包括但不限于用人單位性質、法定代表人、住所地、聯系方式、規模、所屬行業、競業限制協議簽訂和履行情況);

(2)勞動者的基本情況(包括但不限于勞動者的身份情況、聯系方式、工作地點、入職時間、工作崗位和內容、勞動報酬、

勞動合同及競業限制協議簽訂和履行情況、社會保險繳交情況);

(3)發生爭議的具體內容及請求事項;

(4)爭議發生的背景、起因、經過及目前的狀況;

(5)爭議已經過的程序(包括但不限于調解程序、仲裁程序及訴訟程序);

(6)與爭議請求事項有關的證據情況;

(7)其他與當事人請求事項有關的情況。

第二十二條 法律及類案檢索

1.          律師在了解爭議問題和相關事實后,應當圍繞爭議的法律問題,進行適當的法律檢索,確定處理爭議可能適用的法律。

2.          律師進行法律檢索,檢索范圍包括但不限于法律、行政法規、地方性法規、司法解釋、最高人民法院及各地法院案例、地方法院業務指導意見等。進行法律檢索時,應當注意新舊規定的適用問題。

3.          如果對爭議問題的法律適用存在較大爭議,或者法律依

據不明確時,律師應注意搜集、整理相關理論文章的相關觀點。

第二十三條 法律分析

1.             律師在了解爭議問題和案件相關事實后,應當圍繞爭議焦點進行法律分析,提出法律分析意見,供委托人考慮。

2.             律師的法律分析意見,應當結合案件事實和法律規定,就有利和不利因素向委托人進行適當提示。

第二十四條 其他注意事項

1.             為防止被申請人或者被告轉移財產,避免生效裁判無法執行,有必要采取財產保全措施的,律師應提示委托人采取訴訟保全措施,但應當充分向委托人提示保全錯誤的法律風險。

2.             為防止證據滅失或者以后難以取得,在必要時,律師應提示委托人進行證據保全公證或者申請法院采取證據保全措施。

3.             律師代理競業限制糾紛案件,應在開庭前做好充分準備,

熟悉仲裁申請書或者民事起訴狀內容,準備答辯意見或者熟悉對方當事人提交的答辯狀,仔細研究證據的真實性、合法性、關聯性,研究庭審的辯論焦點,積極并適當地展開庭審辯論,維護委托人的合法權益。

4.             律師代理競業限制糾紛案件,應當在庭審結束后盡快向審理機構提交書面代理意見,盡可能闡明己方觀點。

5.             律師應當向委托人充分提示有關案件后續程序涉及的期限事項。案件結案后,應及時與委托人辦理結案手續,完成卷宗歸檔。

 

第四章 辦理競業限制糾紛法律業務的具體操作指引

 

第一節 案件管轄第二十五條 地域管轄

1.             根據《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第二十一條規定,勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的,由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。

2.             根據《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第三條規定,勞動爭議案件由用人單位所在地或者勞動合同履行地的基層人民法院管轄。如果勞動合同履行地不明確的,由用人單位所在地的基層人民法院管轄。雙方當事人就同一仲裁裁決分別向有管轄權的人民法院起訴的,后受理的人民法院應當將案件移送給先受理的人民法院。

第二十六條 級別管轄

1.     競業限制糾紛仲裁案件不實行級別管轄制度。

2.     競業限制糾紛訴訟案件由基層人民法院管轄。

第二十七條 注意事項

1.             部分地區未完全按照行政區劃分別設置區、市級勞動爭議仲裁委員會,且部分地區勞動爭議仲裁委員會對本地區的勞動爭議管轄有進一步的細化規定。對此,律師應當予以注意。

2.             競業限制糾紛系勞動爭議案件,自行約定管轄無效。

3.             律師代理競業限制糾紛案件,如需提出管轄異議的,應當在規定期限內書面提出。

4.             競業限制糾紛的仲裁裁決如系“一裁終局”,勞動者不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院提起訴訟;用人單位不服的,不得向人民法院提起訴訟,但可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。

 

第二節 仲裁時效第二十八條 仲裁時效期間

1.             競業限制糾紛適用一般仲裁時效規定,即申請仲裁的時效期間為 1 年,從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。

2.             競業限制糾紛在進入民事訴訟程序后,仍適用仲裁時效的規定,而不適用訴訟時效的規定。

3.             有關競業限制糾紛中仲裁時效期間的具體起算時點,主流觀點如下:

(1)在用人單位主張勞動者承擔競業限制違約責任或者損失賠償責任糾紛中,仲裁時效期間自用人單位知道或者應當知道勞動者違反競業限制義務之日起算;

(2)在勞動者主張用人單位給付競業限制經濟補償糾紛中,如果競業限制協議明確約定競業限制經濟補償支付時間的,仲裁時效期間自用人單位支付期限屆滿之日起算;如果競業限制協議未明確約定競業限制經濟補償支付時間的,仲裁時效期間自競業限制期限屆滿之日起算;

(3)在勞動者主張解除競業限制協議糾紛中,仲裁時效期間自勞動者知道或者應當知道解除事由之日起算。

第二十九條 注意事項

1.      請求確認競業限制協議無效的,不適用仲裁時效規定。

2.      勞動爭議仲裁委員會或者人民法院不主動適用時效規定,

如果律師代理競業限制糾紛案件中主張時效抗辯的,應當主動向勞動爭議仲裁委員會或者人民法院提出。

 

第三節 代理競業限制糾紛申請人或者原告第三十條 仲裁或者起訴前的準備工作

1.             律師在接受委托人委托后,應根據委托全面調查、了解案件事實,收集、保存和保全提起訴訟所需的相關證據。

2.             律師在全面了解案件事實的基礎上,應依據相關法律、法規、司法解釋規定,對案件爭議的主要法律問題向委托人提出法律分析意見,并對糾紛解決的總體方案提出建議。

3.             律師應就擬提起競業限制糾紛仲裁或者訴訟的案由、請求權基礎、仲裁或者訴訟主體、仲裁或者訴訟請求、案件管轄等具體方案,提出分析意見和建議。

4.             律師在代理委托人提起仲裁或者訴訟前,應基于對案件的法律分析,對仲裁或者訴訟可能的結果、對方可能提出的抗辯、可能需要花費的時間、訴訟成本和敗訴風險等向委托人作適當提示。

第三十一條 確定適格的被申請人或者被告

1.             競業限制糾紛屬于合同糾紛,應當根據競業限制協議的約定,確定適格的被申請人或者被告。

2.             在用人單位主張勞動者承擔競業限制違約責任糾紛中,不宜將勞動者入職或者提供服務的競爭單位列為案件的被申請人或者被告。

第三十二條 確定合適的仲裁請求或者訴訟請求

1.             律師代理競業限制糾紛申請人或者原告的,應當依據法律規定和委托人的合理目標,確定相應的仲裁或者訴訟請求。

2.             仲裁或者訴訟請求,如涉及經濟補償、勞動報酬、違約金等事項的,應當列出計算清單并注明其計算的依據、標準等,以便于勞動爭議仲裁委員會或者人民法院審理。

3.             如果委托人增加或者變更仲裁請求的,律師應當提示其應在舉證期限屆滿前提出。在此期限后提出增加或變更仲裁請求的,勞動爭議仲裁委員會一般要求另行提出另案處理,但有的地區允許在開庭前或者庭審調查結束前增加或變更仲裁請求,建議律師與勞動爭議仲裁委員會就此進行確認。

4.             競業限制糾紛的訴訟請求事項,原則上應經過勞動爭議仲裁審理。必要時,律師可以代理委托人提出未經勞動爭議仲裁裁決的與訟爭競業限制糾紛具有不可分性的訴訟請求。如果訴訟階段增加在仲裁階段未提出的獨立請求,人民法院通常不會審理,律師應當提示當事人另行申請仲裁或另尋其他途徑處理。

5.             不服仲裁裁決,律師代理委托人提起訴訟時,不得將勞動爭議仲裁委員會列為被告,不得請求變更或撤銷仲裁裁決,而應直接寫明全部請求事項。

6.             不服仲裁裁決,律師代理委托人提起訴訟時,即使仲裁裁決已支持的請求事項,在向人民法院起訴時仍應列明,否則可能會出現人民法院未對該項請求作出處理而使日后無法申請執行,導致委托人權利受損。

 

第四節 代理競業限制糾紛被申請人或者被告第三十三條 代理被申請人或者被告的準備工作

律師代理競業限制糾紛案件的被申請人或者被告,應當在接受委托后,全面調查、了解案件事實,對案件所涉相關法律問題,向委托人出具法律分析意見,就案件應對的方案提出建議,撰寫答辯意見,并就案件可能的不利結果向委托人進行適當提示。

第三十四條 程序性抗辯

1.             律師接受委托代理競業限制糾紛案件的被申請人或者被告,首先應就是否從案件的程序方面提出抗辯進行分析并提出建議,供委托人參考。

2.             律師可以就申請人或者原告的主體資格問題、被申請人或者被告是否適格問題、管轄權問題等程序性問題進行審查,并就是否進行抗辯、何時抗辯和如何抗辯向委托人提出意見和建議,并根據委托人的意見予以處理。

第三十五條 實體性抗辯

1.             如果競業限制糾紛案件進入實體審理,律師應代理被申請人或者被告進行實體性抗辯,包括法律性抗辯和事實性抗辯。

2.             法律性抗辯,是指被申請人或者被告從案件核心爭議焦點涉及的實體法律方面進行抗辯,從對方請求權的基礎進行分析,從法律的適用對象、法律適用的范圍等角度提出抗辯。

3.             事實性抗辯,是指被申請人或者被告從申請人或者原告

主張的事實著手,分析其仲裁或者訴訟請求是否具有事實基礎,證據是否充分,證據的證明力如何。

4.             律師應就如何進行實體性抗辯向委托人提出分析意見和建議,并根據委托人的意見予以處理。

第三十六條 反請求或者反訴

1.   競業限制糾紛仲裁程序中,如果被申請人提出反請求的,

律師應當提示其在答辯期間提出申請,由勞動爭議仲裁委員會決定是否受理。

2.   競業限制糾紛訴訟程序中,不適用民事訴訟法關于反訴的規定。

第三十七條 保全措施異議如果被申請人或者被告的財產被法院采取保全措施,律師應對保全措施是否違反法律法規規定、是否存在超標的額保全等問題進行審查。對保全措施中存在的問題和錯誤,律師可建議委托人向人民法院提出異議。

第三十八條 管轄異議

如果受理競業限制糾紛的裁判機關不符合法律規定,律師可建議委托人提出管轄異議。

 

第五節 競業限制糾紛常見問題的代理思路指引

第三十九條 競業限制人員主體資格與競業限制協議效力問題

1.             在用人單位主張勞動者承擔競業限制違約責任或者損失賠償責任糾紛中,勞動者常以其不屬于法定的競業限制人員或者其不知曉用人單位商業秘密為由,主張競業限制協議無效。

2.             在上述問題場合,律師代理用人單位可從以下方面舉證和論證:

(1)提供聘用合同、任命書等文件,證明勞動者系用人單位的高級管理人員或者高級技術人員;

(2)提供勞動合同、規章制度等文件,證明勞動者所在崗位系涉密崗位;

(3)提供勞動者在職期間經辦的業務文件、離職交接等文件,證明勞動者知曉用人單位的商業秘密。

(4)提供證明勞動者接觸或者掌握用人單位的商業秘密的其他證明材料。

3.             如果勞動者確實不屬于法定的競業限制人員,或者確實不知曉用人單位商業秘密的,競業限制協議將被認定為無效或者對勞動者不具有約束力。

第四十條 競業限制經濟補償與競業限制協議效力問題

1.             在用人單位主張勞動者承擔競業限制違約責任或者損失賠償責任糾紛中,勞動者常以用人單位在競業限制協議中未約定競業限制經濟補償、約定競業限制經濟補償低于法定標準或者未及時足額支付競業限制經濟補償為由,主張競業限制協議無效。

2.             在上述問題場合,主流觀點認為用人單位在競業限制協議中未約定競業限制經濟補償、約定競業限制經濟補償低于法定標準或者未及時足額支付競業限制經濟補償,并不導致競業限制協議無效。

第四十一條 用人單位要求勞動者返還競業限制經濟補償問題

1.             對于競業限制協議中明確約定在勞動者違反競業限制義務時應當返還用人單位已經支付的競業限制經濟補償的,該約定具有法律效力。在勞動者違反競業限制義務時,用人單位有權據此要求勞動者返還競業限制經濟補償。

2.             對于競業限制協議中未明確約定在勞動者違反競業限制義務時應當返還用人單位已經支付的競業限制經濟補償的,主流觀點認為用人單位有權要求勞動者返還自違反競業限制義務之日起領受的競業限制經濟補償。

第四十二條 用人單位在職期間支付競業限制經濟補償問題

1.             主流觀點認為,用人單位應當在解除或者終止勞動合同后,在競業限制期限內按月向勞動者支付競業限制經濟補償。

2.             用人單位如果主張勞動者在職期間已經支付競業限制經濟補償,應當就此進行充分舉證,證明所支付的競業限制經濟補償與勞動者應得勞動報酬無關,否則將承擔不利后果。

第四十三條 用人單位以規章制度規定勞動者競業限制義務問題

主流觀點認為,競業限制應當由用人單位與勞動者特別約定,用人單位不得通過制定規章制度的方式對于勞動者規定競業限制義務。

第四十四條 用人單位主張解除競業限制協議問題

1.             用人單位有權單方解除競業限制協議,無需征得勞動者同意。用人單位單方解除競業限制協議,應當通過明確的意思表示作出。

2.             用人單位在與勞動者解除或者終止勞動合同之前,單方解除競業限制協議,無需額外支付勞動者競業限制經濟補償。

3.             用人單位在與勞動者解除或者終止勞動合同之后,在競業限制期限內單方解除競業限制協議,需額外支付勞動者三個月的競業限制經濟補償。

第四十五條 用人單位主張勞動者繼續履行競業限制義務問題

1.             勞動者在違反競業限制義務,在向用人單位承擔競業限

制違約金后,用人單位有權要求勞動者繼續履行競業限制義務,直至競業限制期限屆滿。

2.             用人單位主張勞動者繼續履行競業限制義務時,要求剔除與勞動者進行勞動爭議仲裁或者訴訟的期間,主流觀點不予支持。

3.             在勞動者繼續履行競業限制義務期間,用人單位仍應當按照約定向其支付競業限制經濟補償。

第四十六條 勞動者要求用人單位支付競業限制經濟補償問題

1.             勞動者已經履行競業限制義務,但用人單位未按約支付競業限制經濟補償的,勞動者有權要求用人單位支付競業限制經濟補償。

2.             在上述問題場合,用人單位如果抗辯勞動者違反競業限制義務而無需支付競業限制經濟補償的,應當由用人單位承擔相應的舉證責任,舉證不能的應承擔不利后果。

第四十七條 勞動者主張解除競業限制協議問題

1.             因用人單位的原因導致三個月未向勞動者支付競業限制經濟補償的,勞動者可以主張解除競業限制協議。

2.             上述問題場合,關于“三個月未向勞動者支付競業限制經濟補償”可作廣義理解,包括:

(1)連續有三個月的經濟補償處于未支付狀態;

(2)連續有三個月的經濟補償處于未足額支付狀態;

(3)累計有三個月的經濟補償處于未支付狀態;

(4)累計有三個月的經濟補償處于未足額支付狀態。

3.             勞動者解除競業限制協議的,僅需以合理適當方式通知用人單位即可,不要求通過仲裁或者訴訟方式進行。

第四十八條 勞動合同違法解除或者終止與競業限制協議效力問題

主流觀點認為,競業限制協議系用人單位與勞動者之間約定,具有相對獨立性。勞動合同違法解除或者終止,不影響競業限制協議的效力。

第四十九條 勞動者違反報告義務與競業限制違約金問題

1.             勞動者報告義務,是指根據競業限制協議約定,勞動者離職后在競業限制期限內,按時向用人單位提供最新的工作證明、聯系方式等材料,以證明勞動者履行了競業限制義務。

2.             主流觀點認為,勞動者未履行報告義務,用人單位不能據此主張競業限制違約金,但可主張履行抗辯權,即可以暫停支付競業限制經濟補償。

第五十條 勞務派遣中約定競業限制協議問題

現行法律法規并未禁止用工單位與被派遣勞動者約定競業限制協議。用工單位與知曉本單位商業秘密的被派遣勞動者,可以約定競業限制協議。

第五十一條 競業限制違約金調整問題

1.             在競業限制糾紛中,勞動者常常提出約定的競業限制違約金過高,要求裁判機關予以調整減少。

2.             用人單位在向勞動者主張競業限制違約金時,可以從以下方面舉證和論證,以便裁判機關合理認定競業限制違約金:

(1)用人單位所在行業市場地位以及所欲保護的商業秘密的重要性;

(2)勞動者違反競業限制義務可能給用人單位造成的損失;

(3)勞動者違反競業限制義務的主觀過錯、行為惡劣程度及持續時間等。

第五十二條 競爭關系認定問題

1.             用人單位主張勞動者入職新單位或者為新單位提供服務違反競業限制義務的,應當就兩單位構成競爭關系承擔舉證責任。

2.             在上述問題場合,律師代理用人單位的,可以從以下方面舉證和論證:

(1)用人單位與新單位的營業執照經營業務是否屬于同類;

(2)用人單位與新單位實際生產產品或者經營業務是否屬于同類;

(3)用人單位與新單位是否有共同的供應商或者客戶。

3.             在上述問題場合,律師代理勞動者的,可以從以下方面舉證和論證:

(1)用人單位與新單位的生產產品或者經營業務在細分領域不屬于同類;

(2)用人單位與新單位的生產產品或者經營業務的市場地域

不存在競爭;

(3)如果用人單位與新單位的生產產品或者經營業務屬于同類,但勞動者離職前用人單位并不實際生產相關產品或者經營相關業務。

 

第五章 附則

 

第五十三條 指引用途

本指引旨在向律師提供辦理競業限制糾紛法律業務方面的經驗,僅供律師參考,不強制要求適用。

第五十四條 法規變化

本指引根據 2021 年 11 月以前實施的法律、行政法規、地方性法規、司法解釋的規定,結合司法判例和律師業務實踐制定。如果國家的法律、行政法規、地方性法規、司法解釋發生變化,應以新的規定為依據。

第五十五條 指引生效

本指引經江蘇省律師協會批準發布后生效,修改時同。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

律師辦理商業秘密保護非訴法律業務操作指引

序言

 

近年來,隨著江蘇省經濟的不斷轉型升級,江蘇省內的高新技術企業數量也在不斷增長,并且多年穩居全國第一。企業之間的競爭,由傳統的對物質資源的爭奪,轉向對掌握商業秘密的人才和科學技術、知識產權的爭奪。競爭對手假借人才流動機制非法獲取他人的商業秘密,這種現象也屢見不鮮。企業如何有效做好商業秘密保護已成為擺在企業發展面前的一個關鍵性問題。

為了指導和規范律師辦理商業秘密保護非訴法律業務,保障企業的合法權益和競爭優勢,促進國民經濟持續健康發展,江蘇省律師協會根據國家法律法規、司法解釋的相關規定,結合律師工作特點,在廣泛調研的基礎上,編纂了《律師辦理商業秘密保護非訴法律業務操作指引》(以下簡稱《指引》)。 

《指引》分為三章,共十條。分為總則、商業秘密保護概述、企業商業秘密保護合規體系建設三部分。《指引》按照現行非訴法律服務的一般服務流程,對律師辦理商業秘密非訴法律服務進行了指導。

對于《指引》在制定過程中存在的疏漏和缺點,希望各方能夠多提寶貴意見,以不斷幫助修正和完善! 

 

         

 

 

第一章 總則

 

第一條 制定的目的

為指導江蘇省執業律師(以下簡稱“律師”)向全省高新技術企業提供商業秘密保護法律服務,規范律師執業行為,保障律師依法履行職責,充分發揮律師在商業秘密保護中的作用,特制定本指引。 

第二條 制定單位

本指引由江蘇省律師協會依據相關法律、法規、司法解釋及指導意見的規定,結合律師業務實踐制定。如遇新的法律法規、司法解釋對本指引中的法律規定進行修訂和調整的,請以新規為準。

第三條 制定時間

本指引于 2021 年 11 月制定,并于 2022 年 4 月公布。 

第四條 特別事項

1.             本指引所稱的提供商業秘密保護法律服務,是指根據《中華人民共和國勞動合同法》第十七條、第二十三條規定的,以及《中華人民共和國反不正當競爭法》《最高人民法院關于審理侵犯商業秘密民事案件適用法律若干問題的規定》《江蘇省高級人民法院侵犯商業秘密民事糾紛案件審理指南(修訂版)》的相關規定,為企業開展商業秘密保護提供的相關法律服務。

2.             律師在提供商業秘密保護法律服務時,應當遵守憲法和法律,恪守律師職業道德和執業紀律,在委托人的授權范圍內,積極維護委托人的合法權益。 

 

第二章 商業秘密保護概述

 

第五條 定義

1.             商業秘密是指與技術有關的結構、原料、組分、配方、材料、樣品、樣式、植物新品種繁殖材料、工藝、方法或其步驟、算法、數據、計算機程序及其有關文檔等信息。

2.             與經營活動有關的創意、管理、銷售、財務、計劃、樣本、招投標材料、客戶信息、數據等信息。

前款所稱的客戶信息,包括客戶的名稱、地址、聯系方式以及交易習慣、意向、內容等信息。

第六條 構成要件

1.             不為公眾所知、采取相應保密措施、具有商業價值是商業秘密構成缺一不可的條件,幾乎所有的商業秘密案件都會涉及到該三要件的理解與應用問題。

2.             不為公眾所知指有關信息不為所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得。

具有下列情形之一的,可以認定有關信息為公眾所知悉:

(1)該信息為其所屬技術或者經濟領域的人的一般常識或者行業慣例;

(2)該信息僅涉及產品的尺寸、結構、材料、部件的簡單組合等內容,進入市場后相關公眾通過觀察產品即可直接獲得;

(3)該信息已經在公開出版物或者其他媒體上公開披露;

(4)該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開;

(5)該信息從其他公開渠道可以獲得。

若將為公眾所知悉的信息進行整理、改進、加工后形成的新信息,符合不為所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得,應當認定該新信息不為公眾所知悉。

3. 采取相應保密措施指權利人在侵權行為發生以前已采取的合理保密措施,并足以使其職工或其他負有保密義務人知道或應當知道商業秘密的存在并應當有義務予以保密。

具有下列情形之一,在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的,應當認定權利人采取了保密措施:

(1)簽訂保密協議或者在合同中約定保密義務的;

(2)通過章程、培訓、規章制度、書面告知等方式,對能夠接觸、獲取商業秘密的勞動者、前勞動者、供應商、客戶、來訪者等提出保密要求的;

(3)對涉密的廠房、車間等生產經營場所限制來訪者或者進行區分管理的;

(4)以標記、分類、隔離、加密、封存、限制能夠接觸或者獲取的人員范圍等方式,對商業秘密及其載體進行區分和管理的;

(5)對能夠接觸、獲取商業秘密的計算機設備、電子設備、網絡設備、存儲設備、軟件等,采取禁止或者限制使用、訪問、存儲、復制等措施的;

(6)要求離職勞動者登記、返還、清除、銷毀其接觸或者獲取的商業秘密及其載體,繼續承擔保密義務的;

(7)采取其他合理保密措施的。

人民法院通常會根據商業秘密及其載體的性質、商業秘密的商業價值、保密措施的可識別程度、保密措施與商業秘密的對應程度以及權利人的保密意愿等因素,認定權利人是否采取了相應保密措施。

4. 具有商業價值是指權利人請求保護的信息不為公眾所知悉而具有現實的或者潛在的商業價值的,能夠為權利人帶來競爭優勢的。

第七條 特征

1.     不要求公開技術

商業秘密與專利相比,就保密性而言。專利的技術是公開的,而商業秘密中的專有技術和信息是保密,不公開的。

2.     可獲得無期限的保護

商業秘密與專利相比,就時效性而言。專利的保護期限由《中華人民共和國專利法》明確予以規定,現今發明專利的保護期限為 20 年;實用新型和外觀設計專利的保護期限為 10 年。而商業秘密的保密期限是沒有限制的,具體保護期限由企業自行決定。

3.     無權排斥他人正當取得同種、同類信息

商業秘密與專利相比,就保護力度而言。專利的保護力度最強,具有極強的排他性。而商業秘密保護力度較弱,一般而言,他人通過獨立的開發研制和逆向研究獲得與商業秘密相同或類似的信息是不視為侵權的。

4.     獲得保護的程序簡單、不需要繳納費用

商業秘密與專利相比,就保護程序而言。專利是經過向有關部門申報得以實現保護,而商業秘密不用經過申報,由權利主體自行對其進行保護。

5.     喪失權利的可能性大 

商業秘密與專利相比,就保護效果而言,商業秘密喪失權利的可能性更大,要想獲得司法救濟的力度要求更高,被他人侵犯后再要求保護的難度更大。

第八條 范圍

1.     技術信息和經營信息

商業秘密包括技術信息和經營信息,技術信息是指應用于工業目的的沒有得到專利保護的、僅為有限的人所掌握的技術和知識,主要包括:技術設計、技術樣品、質量控制、應用試驗、工藝流程、工業配方、化學配方、制作工藝、制作方法、計算機程序等。作為技術信息的商業秘密,也被稱作技術秘密、專有技術、非專利技術等。技術信息可以是一項完整技術,也可以是一項完整技術中的一個或若干個相對獨立的技術要素。經營信息是指符合商業秘密定義的有關經營管理方面的方法、經驗和策略。主要包括:發展規劃、競爭方案、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、財務狀況、投融資計劃、標書標底、談判方案,財產擔保及涉訟糾紛等方面的信息。經營信息在表現特征上同技術信息一樣,可以是一個完整的經營方案,也可以是經營方案中若干相對獨立的經營要素。比如在產銷策略中所包含的成本核算、銷售渠道、廣告方案、價格方案等要素,都可以單獨作為商業秘密存在。

2.     技術信息和非專利技術的界定

技術信息不等同于非專利技術,非專利技術是指不涉及專

利權的技術之總和,它包括被排除在專利保護范圍以外的技術、未申請專利而處于保密狀態的技術、專利保護期屆滿后進入公有領域的現有技術。技術秘密只是非專利技術中的一部分,范圍明顯窄于非專利技術。

需要注意的是,無論是技術信息還是經營信息,作為權利人主張權利時,都必須明確指出秘密信息的“秘密點”,而不能籠統地說某項技術或者某份資料是商業秘密。

 

第三章 企業商業秘密保護合規體系建設

 

第九條 企業內部商業秘密保護體系建設

1. 協助客戶建立健全切實可行的保密制度,編制保密手冊企業、事業單位應當建立健全技術秘密保護制度,保護本單位的技術秘密。職工應當遵守本單位的技術秘密保護制度。

合理完善的保密制度可以使勞動者對保密義務明晰化,使

勞動者有相應行為準則,有利于實際遵照執行及在訴訟中舉證。企業制訂保密規章制度一般應至少考慮以下幾個方面:商業秘密的范圍;

商業秘密的管理者及責任;商業秘密檔案管理;

商業秘密的申報與審查;商業秘密的保密義務;

相應處罰等。

需要注意的是,保密制度、保密手冊都應向負有保密義務的人員公開,以使其了解到相關的規定。

2.      指導客戶在知識產權保護體系管理中構建商業秘密的系統保護

企業可以設立相應的內部機構來統一管理商業秘密,該內部機構可以由總經理任機構負責人,由法律、技術、經營、生產、財務、人事等部門的負責人組成,由該內部機構負責制定公司商業秘密保護制度,建立和完善保護組織,確定和修改商業秘密范圍,日常工作中對商業秘密的管理與維護。

3.      指導客戶劃定商業秘密的范圍

技術秘密的范圍包括但不限于設計圖紙(含草圖)、試驗結果和試驗記錄、工藝、配方、樣品、數據、計算機程序等等。技術信息可以是有特定的,完整的技術內容,構成一項產品、工藝、材料及其改進的技術方案,也可以是某一產品、工藝、材料等技術或產品中的部分技術要素。

4.      指導客戶根據國家,行業和企事業單位的要求,市場和利益等劃定商業秘密級別(絕密/機密/秘密)

企業可根據技術秘密的生命周期長短、技術成熟程度、技術潛在價值大小和市場需要程度等因素,自行確定其密級和保密期限。

密級的劃分將非常有利于商業秘密的分級管理,有利于突出重點、確保企業核心秘密的安全。企業可設立特殊保護區等,設置門衛,未經知識產權管理委員會批準,企業內無關人員一律不得進入;或設置標語,嚴禁非操作人員進入。

5.      指導客戶建立秘密資料標簽、存檔管理及復制、查看、外借制度

企業應當對其所擁有的合法技術秘密加以明示確認,確認方式包括:

(1)加蓋保密標識;

(2)不能加蓋保密標識的,在專門的企業文件中對負有保密

義務的資料加以確認,并將文件送達負有保密義務的有關人員;

(3)保密義務人能理解的其他確認方式。

上述負有保密義務的文件,非經事先申請,不得進行外發、復印或復制。且作為文件的接收一方,在接觸保密信息前,要確認其已經簽署了相關的保密協議,并同意履行相應的保密制度。

6.      指導客戶建立反泄密機制

(1)建立宣傳、論文發表審查制度

同處于相同領域具有深厚專業背景的競爭對手會從宣傳和論文等有關信息中找到一些對手企業經營和擁有技術的關鍵信息。所以對企業勞動者發表專業性文章、出版著作以及相關講演等做相應教育,必要時,應進行適當監督及控制。

(2)建立工業展覽審查制度

工業展覽等類似可能失密的活動應進行相應的檢查與控制,以防止失密。

(3)建立參觀訪問團接待制度

一切參觀應避開敏感區域,勿做詳細解釋,勿對生產制造工藝進行演示。必要時要求來訪者參觀商業秘密設備時簽訂保密協議。

(4)建立門衛保安、電子報警及計算機信息系統安全體系企業應根據商業秘密信息產生、使用和保管的實際,把最集中、最核心的部門或者部位確定下來,在企業內部通報,然后進行必要的監控措施。如:重點部位“紅線區”管制,電子監控報警,使用人員身份識別系統,制訂人員進出特別許可批準制度,進出特許身份牌標識,對外接待中禁止參觀區域和禁止行為以標識明示,列明進出攜帶物品的禁止目錄或采取檢查措施,建立涉密人員離開工作地點前清理工作臺面和計算機制度等。

(5)建立廢品、辦公及工業垃圾的處理制度

7. 指導客戶對勞動者進行培訓、管理

(1)劃定可接觸商業秘密的人員名單

對涉及技術秘密的研究、開發、生產等場所,單位應當采取防范措施,防止技術秘密的泄露。 建立內部監控設施、防盜系統,不讓無關人員隨便進出保密區域。

(2)與勞動者簽訂《保密協議》等相應協議

(3)要求勞動者出具《保密承諾書》

(4)對積極承擔保密義務的勞動者實行獎勵措施

承擔保密義務的科技人員享有因從事技術開發活動而獲取相應報酬和獎勵的權利。單位無正當理由,拒不支付獎勵和報酬的,科技人員或者有關人員有權要求變更或者終止技術保密協議。

(5)對離職勞動者進行“離職調查”或離職前的脫密隔離等企事業單位應當在科技人員或者有關人員離開本單位時,以書面形式向該人員重申其保密義務或競業限制義務,并可以告知其新任職的單位該人員在原單位是否承擔的保密義務或競業限制義務。

(6)簽訂《競業禁止協議》

競業禁止協議是指約定有關職工在離職以后一定期限內不得到生產同類產品或經營同類業務且具有競爭關系或其他利害關系的單位內任職,或不得自己生產經營與原單位有競爭關系的類似產品或業務的協議。競業禁止包括在職競業禁止和離職競業禁止,在職競業禁止無需特別約定,即為職工應負的義務,而離職競業禁止則需要特別的約定,并且用人單位必須為此而向職工支付一定的補償。

對負有保密義務的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。

競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者共同約定,競業限制的約定不得違反法律、法規的規定。

在解除或者終止勞動合同后,前款規定的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務有競爭關系的其他用人單位,或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務的競業限制期限,不得超過兩年。

(7)加強勞動者保密教育

進行保密教育使勞動者了解到企業文化、保密的范圍、工作規則、違約的后果、商業秘密法律培訓等,使勞動者認識到保密工作的重要性,防止勞動者在入職后泄露企業的商業秘密。

同時,在給勞動者培訓時應做好相應的簽到登記。

(8)健全人事資料

企業應當建立健全勞動者人事資料,如勞動者的學歷、專長及有無發明等資料,一方面企業可用來參考以決定分派勞動者擔任適當的職位,另一方面,當未來和勞動者有商業秘密相關的爭議時,也可供執法機關據以認定勞動者究竟有無創作能力及是否竊取公司機密等問題。另外,企業還應具體告知并詳細記載勞動者的職務范圍,以避免將來在是否構成職務技術成果上造成不必要的爭議。

(9)幫助客戶完成專有技術的審查

商業秘密中的技術信息一般稱之為專有技術,律師在為客戶提供專有技術開發、合作、轉讓或者許可,以及為客戶建立商業秘密內部管理體系等非訴項目時,應注意以下事項:

確定專有技術的范圍和特征。專有技術通常表現為技術文檔、圖紙等載體形式,客戶通常要求將整套技術文檔或圖紙全部作為商業秘密來進行保護,而這些技術中可能包括了公知非專利技術、專利技術及專有技術。遇到這類情況,律師應要求客戶指派專業技術人員提供專業技術背景資料,確定專有技術的范圍及技術特征,為專有技術的審查做好前期準備。

專有技術的范圍及技術特征一旦被確定,律師應根據商業秘密構成要件對該專有技術進行審查。

對專有技術進行“非公知性”審查,其實質是在排除被審查的專有技術不屬于公知非專利技術、專利技術的過程,一般需要委托專業檢索或咨詢機構就該專有技術是否為“不為公眾所知悉”出具報告。

即便該專有技術經審查被確認屬于商業秘密,由于專有技術可能因專利及非專利技術進入公共領域而喪失新穎性,律師對此應向客戶作出風險提示;對于周期較長的非訴項目,應考慮安排對專有技術進行分階段的動態審查。第十條 企業外部商業秘密保護體系建設

1.     對外與相關人員簽訂《保密協議》

(1)與供應商簽訂保密協議;

(2)與經(代)銷商簽訂保密協議;

(3)與會計師事務所等可能接觸商業秘密的中介機構簽訂保密協議;

(4)在技術轉讓或委托開發合同中增加保密條款或另行簽訂保密協議;

(5)在可能涉及自己商業秘密的項目談判之前,與對方簽訂保密協議;

(6)與其他可能接觸或持有商業秘密的合作伙伴簽訂保密協議。

2.     避免侵權糾紛

指導并協助客戶在招用競爭對手的技術、經營骨干時進行一定的盡職調查,主動了解該人員在原單位所承擔的保密義務和競業限制義務,并提醒客戶自覺尊重上述協議, 避免侵權。

 

 

 



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  • 1、 江蘇省律師協會關于印發《律師辦理競業限制糾紛法律業務操作指引》和《律師辦理商業秘密保護非訴法律業務操作指引》的通知.pdf


  • 責任編輯:魯鶴然



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